“老干媽燉大鵝”的背后，是防不勝防的企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)

近日，騰訊起訴老干媽合同違約，反被老干媽回應(yīng)“未與騰訊進(jìn)行過(guò)任何商業(yè)合作”，引發(fā)網(wǎng)友圍觀(guān)。昨日，貴陽(yáng)警方通報(bào)，3人冒充老干媽市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)部經(jīng)理，并偽造老干媽印章與騰訊簽訂協(xié)議，倒賣(mài)網(wǎng)絡(luò)游戲禮包碼非法獲利，目前已被刑拘。

很多法務(wù)/律師認(rèn)為，合同風(fēng)險(xiǎn)主要源自合同文本，認(rèn)為只要做到合同條款沒(méi)有漏洞就能避免風(fēng)險(xiǎn)。但事實(shí)上，大部分的合同風(fēng)險(xiǎn)除文本本身之外，還來(lái)自于交易對(duì)象的審核和合同履行的監(jiān)控。

6月30日，中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)公示了一則《民事裁定書(shū)》，內(nèi)容為：

深圳騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司訴貴陽(yáng)南明老干媽風(fēng)味食品銷(xiāo)售有限公司、貴陽(yáng)南明老干媽風(fēng)味食品有限責(zé)任公司服務(wù)合同糾紛一案中，請(qǐng)求查封、凍結(jié)被告貴陽(yáng)南明老干媽風(fēng)味食品銷(xiāo)售有限公司、貴陽(yáng)南明老干媽風(fēng)味食品有限責(zé)任公司名下價(jià)值16240600元財(cái)產(chǎn)。

法院經(jīng)審理后，認(rèn)為騰訊公司的申請(qǐng)符合法律規(guī)定，裁定查封、凍結(jié)了貴陽(yáng)南明老干媽風(fēng)味食品銷(xiāo)售有限公司、貴陽(yáng)南明老干媽風(fēng)味食品有限責(zé)任公司名下價(jià)值16240600元銀行存款或查封、扣押等值的財(cái)產(chǎn)。

騰訊此前回應(yīng)稱(chēng)，2019年3月，騰訊與老干媽公司簽訂了一份《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》，騰訊側(cè)投放資源用于老干媽油辣椒系列推廣，騰訊已依約履行相關(guān)義務(wù)，但老干媽未按照合同約定付款，騰訊多次催辦無(wú)果，因此不得不依法進(jìn)行起訴，并稱(chēng)案件仍在進(jìn)一步審理當(dāng)中。

隨后老干媽發(fā)表聲明，否認(rèn)了與騰訊就“老干媽”品牌簽署《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》，還表示已向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)于6月20日決定對(duì)此案予以立案?jìng)刹?，并保留追究相關(guān)主體法律責(zé)任的權(quán)利。

2020年7月1日，貴陽(yáng)市公安局雙龍分局發(fā)表《警方通報(bào)》，初步查明系三名犯罪嫌疑人偽造老干媽公司印章，冒充公司市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)部經(jīng)理，與騰訊公司簽訂合作協(xié)議，其目的是為了獲取騰訊公司在推廣活動(dòng)中配套贈(zèng)送的網(wǎng)絡(luò)游戲禮包，之后通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)倒賣(mài)非法獲取經(jīng)濟(jì)利益。

故事發(fā)生如此反轉(zhuǎn)，我們不妨大膽預(yù)測(cè)一下接下來(lái)的案件走向。

騰訊起訴和法院判決的主要依據(jù)是《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》中的公司名稱(chēng)和公章，法院需要判定《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》上加蓋公章的真假，以及三名市場(chǎng)經(jīng)理的行為是否構(gòu)成表見(jiàn)代理。據(jù)此，可能出現(xiàn)以下三種判決結(jié)果：

1.公章是假的，且三名市場(chǎng)經(jīng)理的行為不構(gòu)成表見(jiàn)代理

如果確定三名市場(chǎng)經(jīng)理均系冒充，其身份、職務(wù)與老干媽沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)性，三人也未提供過(guò)任何的《授權(quán)委托書(shū)》《工作證明》等足以讓騰訊公司確認(rèn)三人身份的材料，那么，《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》無(wú)效，老干媽無(wú)須向騰訊支付合同約定價(jià)款，騰訊公司就只能選擇提出刑事控告，通過(guò)向犯罪嫌疑人追贓的方式獲得補(bǔ)償。

2.公章是假的，但三名市場(chǎng)經(jīng)理的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理

如騰訊在和老干媽的合作對(duì)接中，雙方有過(guò)多次的交流，足以讓騰訊方面相信，三名市場(chǎng)經(jīng)理有權(quán)代表老干媽與騰訊達(dá)成合作；協(xié)議簽訂過(guò)程中，騰訊公司也沒(méi)有過(guò)失，已盡到了充分的注意義務(wù)后，仍無(wú)法否認(rèn)三名市場(chǎng)經(jīng)理的代理權(quán)，最終締結(jié)合同；則《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》有效。

在騰訊履行完協(xié)議約定的相關(guān)服務(wù)后，老干媽?xiě)?yīng)承擔(dān)相應(yīng)的付款義務(wù)。

3.老干媽員工私自用真實(shí)公章簽訂了合同

公章沒(méi)有偽造，是老干媽內(nèi)部的管理存在問(wèn)題，該合同沒(méi)有經(jīng)過(guò)內(nèi)部有關(guān)部門(mén)的審核批準(zhǔn)，但這并不會(huì)影響該協(xié)議的效力。

騰訊在履行完相關(guān)合同約定的服務(wù)義務(wù)后，有權(quán)要求老干媽按協(xié)議約定向騰訊支付相應(yīng)款項(xiàng)。

根據(jù)目前警方披露的情況來(lái)說(shuō)，一個(gè)可能上千萬(wàn)標(biāo)的的合同，三個(gè)“路人甲”通過(guò)偽造公章就能騙過(guò)騰訊，網(wǎng)友紛紛感嘆鵝廠(chǎng)爸爸確實(shí)是“人傻錢(qián)多”。

截止至7月1日下午17:56分，騰訊官方微博回應(yīng)，大有騰訊就此“認(rèn)栽”的趨勢(shì)。

當(dāng)今社會(huì)是“合同生存時(shí)代”，合同的簽訂與履行，是企業(yè)取得經(jīng)濟(jì)效益的主要途徑，企業(yè)的合同管理越完善，合同風(fēng)險(xiǎn)防范越到位，企業(yè)的發(fā)展就越穩(wěn)健。

很多人認(rèn)為合同風(fēng)險(xiǎn)都源于合同文本不規(guī)范，所以大部分企業(yè)都喜歡找律師改合同，把合同從3頁(yè)改到30頁(yè)，有厚度了風(fēng)險(xiǎn)自然也就沒(méi)有了。事實(shí)上，合同風(fēng)險(xiǎn)除了合同文本本身以外，交易對(duì)象及合同履行也是合同風(fēng)險(xiǎn)的主要來(lái)源。

針對(duì)本次糾紛，我們總結(jié)了防范合同風(fēng)險(xiǎn)的三點(diǎn)建議，供大家參考：

1.合同簽訂前一定要做好審核工作

合同簽訂前，對(duì)交易對(duì)象嚴(yán)格審核非常重要。交易對(duì)象靠不靠譜，不僅關(guān)系到公司是否選擇了合適的交易伙伴，還關(guān)系到交易是否合法、合同是否有效的問(wèn)題。尤其是重大項(xiàng)目的長(zhǎng)期合作對(duì)象，一定要慎重選擇。

挑選合同相對(duì)方，可以參照找對(duì)象，要嚴(yán)格考量雙方的基礎(chǔ)條件及供需，在此基礎(chǔ)上，雙方共同付出、共同收獲，才能幸福。

合同雙方通過(guò)履行合同義務(wù)，交換等價(jià)物、各取所需，彼此處于一個(gè)總體對(duì)等的動(dòng)態(tài)平衡狀態(tài)下。

而且，合同當(dāng)事人的強(qiáng)弱勢(shì)地位是會(huì)相互轉(zhuǎn)化的。也許簽約的時(shí)候，你是甲方，強(qiáng)勢(shì)地位，乙方可能為了生意，處處妥協(xié)；但是，簽約后可不一定，因?yàn)楹贤木唧w執(zhí)行、操作都依賴(lài)乙方。

因此，在合同簽署前，對(duì)交易對(duì)象全面審查尤其關(guān)鍵。例如，審查對(duì)方身份狀況，除了審查對(duì)方身份狀況、代理權(quán)限、資產(chǎn)信用狀況，還應(yīng)要求對(duì)方提供相關(guān)的授權(quán)委托依據(jù)、資質(zhì)文件與合同一起備案留存。

合同簽訂前，除了審核資產(chǎn)信用狀況等基礎(chǔ)信息以外，還要考察對(duì)方對(duì)待合同的態(tài)度——對(duì)方是不是“特別好說(shuō)話(huà)，什么條款都接受”。如果是這種相對(duì)方，我奉勸各位還是小心為妙。

2.合同履行過(guò)程中風(fēng)險(xiǎn)防控

簽訂了一份內(nèi)容齊備、詳盡完善的合同，并不代表沒(méi)有任何風(fēng)險(xiǎn)，在合同的實(shí)際履行中，完全有可能出現(xiàn)不履行合同、不完全履行合同等情況。如果疏于對(duì)正在履行的合同的管理，再好的合同也如同廢紙。

很多經(jīng)律師嚴(yán)格把控的合同，在簽訂后就被擱置一旁，雙方憑借自己樸素、善良的認(rèn)知來(lái)履行合同。結(jié)果就是，常常出現(xiàn)一方吭哧吭哧干完所有活以后，才發(fā)現(xiàn)對(duì)方居然沒(méi)有履行任何合同義務(wù)。

因此，在合同履行環(huán)節(jié)，必須要有專(zhuān)人跟進(jìn)，保證己方依約履行，督促對(duì)方履行義務(wù)，及時(shí)發(fā)現(xiàn)對(duì)方的違約行為，采取有效措施，避免對(duì)方違約后果的擴(kuò)大，減少自身?yè)p失。

合同履行風(fēng)險(xiǎn)防控這件事，看起來(lái)很日常、很普通、很簡(jiǎn)單，但要把這件事做好了，是非常不容易的，也是非常考驗(yàn)人的。

首先，你要非常懂業(yè)務(wù)；其次，你要有責(zé)任心，這兩個(gè)方面缺一不可。所以，我并不建議委托律師來(lái)協(xié)助企業(yè)做合同的履行監(jiān)管，因?yàn)槁蓭煵⒉皇亲盍私鈽I(yè)務(wù)的人，他無(wú)法長(zhǎng)期駐點(diǎn)在企業(yè)監(jiān)控合同的履行。

合同的事涉及到方方面面、很細(xì)碎，有的合同履行時(shí)間非常長(zhǎng)，更需要考驗(yàn)大家的“專(zhuān)業(yè)力”和“責(zé)任心”。因此，合同看似是小事，但它是合同利益實(shí)現(xiàn)的載體。好的合同需要大家一起陪它“看細(xì)水長(zhǎng)流”。

3.起訴前的準(zhǔn)備工作

在向老干媽這類(lèi)大型企業(yè)主張權(quán)利前，其實(shí)我們無(wú)需太過(guò)于擔(dān)心對(duì)方轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，而導(dǎo)致生效裁判文書(shū)無(wú)法履行的情況。所以，相比訴訟保全，更重要的是前期的溝通工作及證據(jù)收集和固定。

本案中，在騰訊起訴保全財(cái)產(chǎn)前，我認(rèn)為騰訊和老干媽完全有條件、有基礎(chǔ)通過(guò)私下協(xié)商的方式，達(dá)成一致、實(shí)現(xiàn)合同目的。

據(jù)紅星新聞報(bào)道稱(chēng)，老干媽相關(guān)負(fù)責(zé)人及多名員工表示，騰訊從來(lái)沒(méi)有對(duì)老干媽催收過(guò)任何廣告費(fèi)。如在起訴前，騰訊與老干媽積極進(jìn)行溝通，或者通過(guò)向老干媽發(fā)送《催款函》或《律師函》的方式，敦促違約方糾正違約行為，積極履行合同義務(wù)；如對(duì)方仍不履行，也能有效固定違約事實(shí)，為將來(lái)可能發(fā)生的訴訟做好充分準(zhǔn)備。

另外，如果騰訊能夠提前知曉該案與老干媽無(wú)關(guān)，也就無(wú)需提起民事訴訟，不僅能夠直接節(jié)省近11萬(wàn)元的案件受理費(fèi)，還可以先一步以被害人的身份（在深圳南山區(qū)）對(duì)犯罪嫌疑人提出刑事控告，掌握案件的主動(dòng)權(quán)，最大程度地挽回?fù)p失。

江湖曾有過(guò)傳言，騰訊在深圳南山區(qū)人民法院的案件是沒(méi)有敗訴（假的），但是對(duì)“南山一霸”的鵝廠(chǎng)爸爸來(lái)說(shuō)，由南山警方負(fù)責(zé)該案的偵破肯定比貴州雙龍警方更放心、也更舒心，客觀(guān)上還能為公司節(jié)省不少差旅成本。

原本是“鵝廠(chǎng)爸爸”和“國(guó)民女神”優(yōu)雅的跨界合作，到頭來(lái)卻成了一場(chǎng)和騙子斗智斗勇的戰(zhàn)役。好的法律顧問(wèn)雖然不能幫你發(fā)財(cái)，但能幫你避坑，騰訊這次也是花了1600萬(wàn)買(mǎi)了個(gè)教訓(xùn)。

作者：龍子驕/北京市方略律師事務(wù)所